围绕“吴亦凡被判13年加驱逐出境”中的几个问题展开

Original 青法平台青苗法鸣 2023-09-28

编者按：本文围绕热点话题展开，虽然论述不深，但集中、清晰地回答了很多人尤其是非专业人士的诸多疑问，值得肯定。围绕相关问题，欢迎大家来稿讨论，赐稿邮箱：qmfmbjb@163.com

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橘子同学，一名法学“局外人”，拥有一只叫做“橘子”的肥猫。

吴亦凡再次瞬间登上热搜，因为：判了！

今天上午，北京市朝阳区人民法院一审公开宣判被告人吴亦凡强奸、聚众淫乱，对被告人吴亦凡数罪并罚判处有期徒刑13年，并驱逐出境。

一时间，网络上“恭喜凡凡如愿以偿”“期待13年后顶级裁缝师傅横空出狱”等声音不绝于耳。伴随着判决结果的公布，许多人也产生了一些疑问亟待解答：中国法律对外籍华人如何适用？犯强奸罪和聚众淫乱罪，合并执行有期徒刑13年说明了什么？13年刑期附加驱逐出境，哪个在先哪个在后？会提前出狱吗？

一是，外国人在华犯罪的管辖问题

首先，要看犯罪的外国人是否享有外交特权和豁免权。根据刑法第十一条规定：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。吴亦凡虽受万人追捧，但显然无法适用第十一条。

其次，直接考虑属地原则进行管辖。刑法第六条规定，凡在中国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。根据查明的事实，吴亦凡所犯的强奸罪、聚众淫乱罪，地点在国内，当然适用我国刑法。

二是，13年刑罚附加驱逐出境的背后

需要注意的是，吴亦凡所面临的“13年有期徒刑”并非法院对其所犯罪行的直接判处结果。实际上，法院一审对吴亦凡以强奸罪判处有期徒刑十一年六个月，附加驱逐出境；以聚众淫乱罪判处有期徒刑一年十个月，在数罪并罚的基础上，最终决定执行有期徒刑十三年。

第一，吴亦凡触犯的不是简单的“强奸罪”，而是存在加重情节。根据刑法第二百三十六条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。据法院公开，吴亦凡在2020年11月至12月间，先后强奸3名醉酒女性，符合第二百三十六条第三款中“强奸妇女、奸淫幼女多人的”的加重情节，最终因强奸罪被判处十年以上有期徒刑。

第二，数罪并罚并非刑期的简单相加。刑法第六十九条规定，在判决宣告前一人犯数罪的，应当在总和刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年。吴亦凡案件中，虽然同时被定强奸罪与聚众淫乱罪，但也应在11年6个月以上，13年4个月以下酌情决定执行刑期，所以最终吴亦凡需要被执行的总刑期为13年。

第三，先执行有期徒刑，还是先驱逐出境？判决的消息一出，大家最关注的焦点是：该不会直接被驱逐出境吧？

刑法第三十五条规定，对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。驱逐出境有两种适用方式：一是独立适用，针对犯罪情节比较轻的外国人，没有必要判处主刑的，可以单独判处驱逐出境；二是附加适用，针对犯罪性质比较严重、判处了主刑或者其他附加刑的外国人，可在主刑执行完毕后适用驱逐出境。也就是说，在刑期内，吴亦凡都会待在中国监狱内服刑。

“驱逐出境”具体应该如何执行，六部门于1992年联合发布的《关于强制外国人出境的执行办法的规定》中作了明确规定。如果外籍公民在中国同时被判处有期徒刑和驱逐出境，那他需要在有期徒刑刑期届满的1个月前，由原羁押监狱的主管部门将他的原判决书、执行通知书副本或者复印本送交所在地省级公安机关，由省级公安机关指定的公安机关执行。顺便提一句，被驱逐出境时，离境的机票、车票、船票等费用，需要由本人负担哦。网友又有疑问：因为偷逃税被追缴并罚款6亿元的吴亦凡，刑满后还能买得起出境机票吗？

三是，最早何时能出狱？

另外一个被热议的问题是：吴亦凡最早什么时候能出狱？

第一，目前朝阳区人民法院作出的只是一审判决，根据《刑事诉讼法》规定，在收到判决书的次日起吴亦凡有10天的上诉期。如果其在10日内选择上诉，最终的刑罚还要看上诉的结果。如果10天之内吴亦凡没有上诉，检察院也没有抗诉，判决方才生效。

第二，吴亦凡在看守所的一年多会白蹲吗？在判决生效的基础上，先行羁押的时间可以在13年刑期中折抵。根据刑法第四十七条的规定，有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。因此，自2021年7月31日被刑事拘留至判决执行之日这一年多的时间，将在总刑期内被折抵。

第三，至少需要服刑几年？根据刑法第七十八条的规定，被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有重大立功表现之一的，应当减刑。但减刑并非无限制的，根据规定，减刑以后实际执行的刑期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一。同时，根据刑法第八十一条的规定，因强奸被判处十年以上有期徒刑获无期徒刑的，不得假释。综合下来，在表现最好的情况下，吴亦凡也至少服刑6年半以上，加上先行羁押，至少是2028年春天后才能出狱。

最后，引用中新网对本案的评价：“学艺先学德，做戏先做人。在高收入、无数的掌声与鲜花背后，“流量”们更应以身作则，只有发自内心敬畏法律，敬畏工作，敬畏观众，演艺事业才能一帆风顺。心存侥幸，以身试法，必将换来惨痛代价。”

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本文责编 ✎ 流苏

本期编辑 ✎ 双祎

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