《澳門法政雜誌》第11期要目

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《澳門法政雜誌》第7期要目

《澳門法政雜誌》第4期要目

目錄

法國殖民地文物返還新政及其影響——王雲霞/ 1

商品房預售合同被確認無效後的損失承擔——夏昊晗/ 12

風險社會境域下之刑法立法再審視——蘭健/ 22

古典羅馬繼承法中對被俘者的法律擬制——從“好似從未陷入敵境”到“好似於被俘之日死亡”——錘昊/ 31

菜品知識產權保護的美國經驗及中國鏡鑒——翟天民/ 47

中國內地保險公司股權監管對澳門保險業監管的啟示—— 焉建萍/ 65

論香港《緊急情況規例條例》的合憲性——基於法學方法論的視角——黃海鵬/ 76

 淺談個人資料法律保護中的跨境轉移問題——吉克/ 88

● 法國殖民地文物返還新政及其影響

作者：王雲霞

摘要：殖民地文物返還是一個歷史遺留的敏感問題，法國發表《馬克龍報告》正式回應了這個問題，並著手對法國國家博物館系統所藏的來自非洲殖民地的文物進行全面清查。法國的文物返還新政得到德國的積極響應，並對其他歐洲國家也產生了一定的影響。中國應利用這個有利的國際環境，與相關國家展開合作，適時提出近代流失文物，尤其是二戰期間被日本掠奪文物的返還請求。

關鍵詞：馬克龍報告殖民地文物返還

●商品房預售合同被確認無效後的損失承擔

作者：夏昊晗

摘要：認定未取得預售許可的商品房預售合同有效更具有實質妥當性。然而，囿於《商品房買賣合同司法解釋》第2條關於起訴前未取得預售許可的商品房預售合同無效之明文規定，法官基於安全和論證負擔的考慮不得不認定合同無效。於此情形下，若正確地將房屋溢價損失定性為信賴利益損失，否定購房者對開發商有無取得預售許可的註意義務，並責令開發商對其自身 是否取得預售許可向購房者履行告知義務同時就此負擔舉證責任，則在絕大部分情況下足以保護購房者的利益、有效遏制開發商的違法背信行為，認定合同無效所產生的負面效果自可藉此消除。不過，最理想的解決辦法依然是廢止該條司法解釋，將“未取得預售許可不得預售商品房”的相關規定定性為管理性強制性規定，違反之並不影響商品房預售合同的效力。

關鍵詞：預售許可商品房預售合同無效損失賠償舉證責任

● 風險社會境域下之刑法立法再審視

作者：蘭健

摘要：在風險社會背景下，刑法通過立法修訂逐步控制社會風險。社會風險與刑法風險應加以明辨，而區分二者之方法則應從刑法教義學的角度進行。明確風險刑法不能把技術性風險納入刑法調整的範圍，而應追究支配該技術的行為人，以自然人犯罪論處。刑法立法修訂的現狀表明，刑法處罰之手有所前移，有必要對刑法進行相關的堅守與調控，即既要理性定位風險 的性質，又要重視刑法的謙抑性；既應提倡刑法立法的多軌制、科學預測評估，明確刑法立法的邊界，又需綜合衡量權利因素和各項利益。

關鍵詞：風險社會 風險刑法 立法現狀 堅守與調控

●古典羅馬繼承法中對被俘者的法律擬制 ——從“好似從未陷入敵境”到“好似於被俘之日死亡”

作者：錘昊

摘要：根據古典羅馬法，被俘者失去自由與公民權，成為奴隸，其之前訂立的遺囑無效。為對這種情況做出救濟，獨裁者蘇拉時期頒佈的《科爾內利法》對被俘者的遺囑效力作出了確認。但是，被俘者從被俘至死亡的時間內，遺囑效力狀態仍有待解釋，期間發生的其他事件也可能對遺囑效力、遺產範圍等問題產生不同的影響。這些問題的解決都有賴於對《科爾內利法》具體適用。根據《學說匯纂》的記載，古羅馬法學家在適用《科爾內利法》時，使用了兩種 不同的法律擬制，即早期的“好似從未陷入敵境”和古典晚期的“好似於被俘之日死亡”。本文討論了兩種法律擬制產生效力的方式，並通過對比同類案件，展現了早期擬制向晚期擬制的過渡，最後探討了這種擬制式立法的內在動機。

關鍵詞：《科爾內利法》戰俘法律擬制遺囑

● 菜品知識產權保護的美國經驗及中國鏡鑒

作者：翟天民

摘要：隨著“互聯網+餐飲”成爲新時代餐飲業發展的潮流，菜品模仿抄襲以致影響餐飲商 家正常競爭的現象層出不窮，使得菜品知識産權的保護成爲關鍵任務。美國司法領域和學者研究成果廣泛涉及對菜品版權、專利權、商標權和商業秘密的保護，很多經驗值得我國借鑒。中國菜品知識産權的保護需要立足于中國傳統烹飪實踐和餐飲平臺發展的新業態，既要利用現有的法律規範體系，同時也需要建立互聯網餐飲平臺、餐飲商家和厨師行業內部規範，互聯網餐 飲平臺在菜品知識産權保護的體系中應該發揮重要作用。

關鍵詞：菜品知識産權保護美國餐飲平臺

● 中國內地保險公司股權監管對澳門保險業監管的啟示

作者：焉建萍

摘要：國際保險監督官協會(IAIS)將公司治理結構監管、償付能力監管、市場行為監管並列為保險監管三大支柱。加強保險公司股權監管是完善保險業公司治理的基礎，是保護保險消 費者合法權益的需要，也是新形勢下保險業穩定健康發展的現實要求。近年來，中國內地將加強股權監管作為保險行業監管的重要內容，本文根據近期澳門第21/2020號法律新修改的《保險業務法律制度》，結合中國內地發生的典型案例，比較分析中國內地、澳門關於股權監管的做法，對澳門加強保險業股權監管有所啟發。

關鍵詞：公司治理保險公司股權監管分類監管寶萬之爭

● 論香港《緊急情況規例條例》的合憲性——基於法學方法論的視角

作者：黄海鹏

摘要：隨著香港反修例運動的持續，《緊急情況規例條例》（以下簡稱《緊急條例》）的合 憲性受到了現實挑戰並被訴諸法院，香港高等法院原訟庭和上訴庭對《緊急條例》是否具有合憲性作出了截然相反的判決。本文圍繞判決爭議的焦點即“行政長官會同行政會議有無緊急立 法權”和“《緊急條例》授出何種性質的立法權”兩個方面，采用回避憲法判斷的立場，結合法學方法論進行分析，論證《緊急條例》具有合憲性，並對《緊急條例》合憲性爭議進行反思。

關鍵詞：《緊急條例》 合憲性 回避憲法判斷 合憲限定解釋 法學方法論

● 淺談個人資料法律保護中的跨境轉移問題

作者：吉克

摘要：在個人資料法律保護中，資料的跨境轉移一直是一個非常棘手的問題，不僅因為互聯網虛擬性和無界性，還因為跨境轉移的形式多變，難以法律統一規制。首先，個人資料跨境轉移的基本內涵決定了這樣的行為在某種意義上是“剛需”，因此，監管理念也從“嚴格限制” 變為“有限許可”，其次，就澳門本地而言，不乏合法進行個人資料移的案例，這些案例的成功實踐，可讓我們從另一個角度理解澳門個人資料保護法中關於跨境轉移部分的規定，再次，美、歐前後簽訂了“安全港"及“隱私盾"兩個協議，為不同法系，不同觀念的國家和地區之間提供了模板，同時也為澳門日後修法有很好的借鑑意義。

關鍵詞：個人資料 澳門個人資料保護法 跨境轉移 安全港協議 隱私盾協議

  Macau Journal of Law And Politics 

▷本刊網站：https://www.aisjm.org.mo

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