卓建专业 | 封杀惨烈——电商诱导好评、刷单的法律风险
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作者：康源弘
编辑：卓小豸
【核心观点】我们不必然认为亚马逊此番行为完全合法合规，也不认为做电商的目标是防范风险，但我们需要充分信息作出判断，来实现目标：长久挣钱+X。
所以，这篇文章先聊聊好评刷单有哪些法律风险，后面的文章再来谈谈我们如何应对。
今年五月来，在亚马逊封杀潮下，中国电商损失初步估计过千亿，“有棵树”近340个站点被封，电商五虎差点团灭……
事情起因便是诱导好评和刷单。1.违规放置好评卡。《华尔街日报》《纽约时报》对商品附带好评卡一事相继展开报导，促使亚马逊启动大规模FBA仓排查处理。2.刷单公司的数据库曝露，上面记载的卖家直接被亚马逊定向打击。此外，亚马逊新一任CEO贾西上任三把火，借此机会把品牌注册问题也清理了一番。
于是，众多店铺账号、品牌就在这次封杀潮中凉凉了。
我们不是不知道虚假好评、虚假交易不对。
只是没想到亚马逊真这么干。
我们不必然认为亚马逊此番行为完全合法合规，也不认为做电商的目标是防范风险，但我们需要充分信息作出判断，来实现目标：长久挣钱+X。
所以，这篇文章先聊聊好评刷单主要有哪些法律风险，后面的文章再来谈谈我们如何应对。
【国外层面】
虽然也有刷单刑事案件，但风险基本来自平台惩罚。2018年7月，意大利莱切刑事法院作出了首例直接因虚假点评而被判刑的案件。水军公司的负责人因此被判9个月监禁和8000欧元（约人民币6.4万元）赔偿。由于美国在电商方面的法律主要是规范平台行为，且电商刷单对美国社会尚未造成直接冲击，因此就靠平台基于协议、政策规则来治理了。
国内层面
一、平台处罚风险
拼多多也有评价规则，也针对诱导好评的行为作出了处理规定。拼多多有权屏蔽商家诱导好评产生的评价，有权调整店铺评分，有权移除店铺的商品资源、禁止店铺上新或上架。
（淘宝旺旺针对敏感词的规则提示）
二、行政处罚风险
1.《反不正当竞争法》的规制
《反不正当竞争法》禁止电商“刷单炒信”等虚假宣传行为，一旦被查处，将面临20万元以上的处罚。早在2017年，工商部门已经开出的罚单金额就已经达到了20万。
2.法规政策的规制
这两年连续出台的法规、政策，例如《网络直播营销管理办法（试行）》《规范促销行为暂行规定》《网络交易监督管理办法》，都在明确禁止虚假宣传、数据造假的行为。
三、税收处罚风险
《电子商务法》规定电子商务经营者应当依法履行纳税义务。刷单形成的交易额也要计入税基，否则构成逃税。逃税的责任形式就非常多样了。
四、民事法律风险
1.合同无效
刷单所形成的网络购物合同，在双方有刷单意思串通的情况下，可以直接以缺乏真实的意思表示为由被认定无效；在没有串通，但买方明知卖方在低价刷单而购买，则也可能因为违反诚实信用、公序良俗，未尽注意义务的原因而被认定无效。
那么，借刷单的买卖模式来做借贷、投资等，买卖合同无效的话，这个模式的目的也会落空。
2.“假戏真做”
（1）实际是刷单，买方却仙人跳。若买方主张是真实交易并要求发货或者未发货的违约责任，那卖方风险就很大。
（2）实际是刷单，卖方却仙人跳。那买方也会面临不退款的风险。
3.侵权赔偿数额可能增加
侵权类案件中，有的法院认为应当扣除刷单的部分，才能查明侵权事实。但也有法院认为“在认定电商平台内店铺经营者刷单形成其商品销售数量的情况下，基于刷单行为的不正当性，应当对该刷单行为持否定性评价，将该刷单形成的销售额作为适用法定赔偿方式确定赔偿数额的考量因素，相对于其他未刷单的侵权人，其赔偿数额应当更高。”不论具体案件法院观点如何，卖方无法举证刷单量的话，交易量很可能都被计为赔偿数额的依据。
五、刑事法律风险
诱导好评、刷单时所附带的行为，容易涉嫌非法经营罪、虚假广告罪、非法利用信息网络罪、侵犯公民个人信息罪、非法获取公民个人信息罪、合同诈骗罪等等。
六、证券监管风险
是否存在刷单行为也是证监会发行审核的内容，例如，审核线上直销门店开店情况，单个客户单次消费金额较高以及消费频次较高的原因及合理性，是否存在平台刷单、虚构销售等情形。诱导好评、刷单会影响公司的上市和相关证券发行。
好评刷单风险多，不这么干还能赚钱吗？跟你们说句 “别做电商”最安全。然鹅，不忍心放弃文章开头的目标～～所以，下一篇见。
作者
康源弘
广东卓建律师事务所律师。
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