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云南省高级人民法院

未经全体股东一致同意，股东会作出的不按实缴的出资比例分红的股东会决议无效

👉作者：唐青林 李舒  李斌 (北京律师)

阅读提示：要作出不按实缴的出资比例分红的股东会决议，必须是全体股东同意。哪怕99.99%的股东投票同意作出的不按实缴的出资比例分红的股东会决议，也会因为侵害其他小股东利益而无效。

裁判要旨

除非全体股东另有约定，股东应按照实缴的出资比例分取红利。未经全体股东一致同意，股东会作出不按实缴的出资比例分红或变相分红的股东会决议，该股东会决议无效。

案情简介

一、游代萍原系开发总公司职工，后开发总公司国企改制，由原公司职工自愿出资组建了开发集团。在此过程中，游代萍出资146669元，成为开发集团的隐名股东（开发集团工商备案的股东仅为公司工会，及自然人邱永）。

二、2007年5月18日，开发集团形成两份股东会决议，开发集团以出资额10倍的价格回购了38名股东持有的股份，并支付了38491250元的股权转让款。

三、2007年11月9日，开发集团董事会形成了《关于认购部分股本的方案》，规定将回购股份以3849125元的金额（即回购价格的10%）进行认购分配，其中50％分配给邱永及另外54名股东，另外50％分配给3个董事会成员、10个公司中层干部以及其他在岗的31名股东，全部按一比一的价格进行购买。

四、2007年11月27日，开发集团召开临时股东大会，全部55名股东中共有54人参加，投票表决《关于认购部分股本的方案》，同意的有47人，不同意的有7人。当天，开发集团形成了《关于认购部分股本的方案》股东会决议。

五、后游代萍诉至法院，主张开发集团不顾游代萍等股东的强烈反对，强行通过了损害小股东利益的《关于认购部分股本的方案》股东会决议，请求判令该股东会决议无效。

六、昆明中院一审驳回了游代萍的诉讼请求，游代萍不服，向云南高院提起上诉，云南高院改判，支持了其诉讼请求。

裁判要点

开发集团为回购股份支出了公司的公积金38491250元，之后又以仅10％的价格将股份分配给股东，且分配比例并未按照股东的实际出资比例，有明显的倾斜。如此分配方案势必导致部分股东在公司全部出资中所占的比例降低，而由于回购股份使用的是公司的公积金，不仅违反了开发集团公司章程对公积金用途的规定，还直接触动了全体股东的财产积累，从而深刻影响到相关股东的经济利益和经营管理权利。由此可见，开发集团以低股价分配股份的行为，究其实质就是变相分红，但分红又不按实际出资比例，显然损害了部分中小股东的利益。

根据公司法“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”之规定，该股份认购方案除非全体股东一致认可，否则应为无效。而前述事实表明，有7名股东已经当场表示不认可，故在此情况下，开发集团强行通过《关于认购部分股本的方案》并形成股东会决议，该股东会决议应当确定为无效。虽然开发集团辩称是为了建立奖励机制，但既然奖励内容已经损害了其他股东的利益，就必须获得其许可，否则也应无效。

实务经验总结

前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

一、除非全体股东一致同意，否则公司必须按照实缴的出资比例分红。未经全体股东一致同意，未按实缴的出资比例分红或变相分红，会导致有关分红的公司决议无效。

二、并非只有工商登记的股东才能诉请公司决议无效，实际出资人（隐名股东）在公司内部可享有与正常股东相同的权利义务，其股东地位依法应予保护，可提起公司决议效力诉讼。因此，本案中游代萍作为开发集团的隐名股东，可就开发集团内部与其相关的纠纷提起诉讼，依法具备本案的诉讼主体资格。

相关法律规定

《公司法》　

第二十二条　公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。
股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。
公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。

第三十四条　股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。

以下为该案在法院审理阶段，法院判决书中“本院认为”就该问题的论述：

2007年5月18日以及2007年11月27日，开发集团形成的两份股东会决议表明，开发集团以出资额10倍的价格回购了38名股东持有的股份，并支付了38491250元的股权转让款。2007年11月9日，开发集团董事会形成了《关于认购部分股本的方案》，规定将回购股份以3849125元的金额进行认购分配，其中50％分配给邱永及另外54名股东，另外50％分配给3个董事会成员、10个公司中层干部以及其他在岗的31名股东，全部按一比一的价格进行购买。2007年11月27日，开发集团召开临时股东大会，全部55名股东（包括邱永在内的全部职工）共有54人参加，投票表决《关于认购部分股本的方案》。唱票记录表明，54名股东以记名方式同意的有47人，不同意的有7人。当天，开发集团形成了《关于认购部分股本的方案》股东会决议。

从以上事实可以看出，开发集团为回购股份支出了公司的公积金38491250元，之后又以仅10％的价格将股份分配给股东，且分配比例并未按照股东的实际出资比例，有明显的倾斜。如此分配方案势必导致部分股东在公司全部出资中所占的比例降低，而由于回购股份使用的是公司的公积金，不仅违反了开发集团公司章程对公积金用途的规定，还直接触动了全体股东的财产积累，从而深刻影响到相关股东的经济利益和经营管理权利。由此可见，开发集团以低股价分配股份的行为，究其实质就是变相分红，但分红又不按实际出资比例，显然损害了部份中小股东的利益。

根据公司法第三十五条“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”，以及公司法第二十二条“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效……”之规定，该股份认购方案除非全体股东一致认可，否则应为无效。而前述事实表明，有7名股东已经当场表示不认可，故在此情况下，开发集团强行通过《关于认购部分股本的方案》并形成股东会决议，该股东会决议应当确定为无效。虽然开发集团辩称是为了建立奖励机制，但既然奖励内容已经损害了其他股东的利益，就必须获得其许可，否则也应无效。

案件来源

游代萍与昆明西山土地房屋开发经营（集团）有限公司股权确认纠纷[云南省高级人民法院（2008）云高民二终字第197号]。

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